公司法定代表人變更手續(xù)(變更法人手續(xù))

法定代表人是可以直接代表法人行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人；法定代表人的行為是企業(yè)、事業(yè)單位的行為，立即展示公司的形象和意志。因此，法定代表人的選擇和拆遷只能由公司股東通過仔細(xì)考慮和法律程序來決定。本文只關(guān)注有限責(zé)任公司法定代表人的拆遷問題。

1、根據(jù)《公司法》第十三條的規(guī)定：“公司法定代表人由老板、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照公司規(guī)章制度的規(guī)定進(jìn)行登記”。因此，公司法定代表人的產(chǎn)生方式一般如下：

1、法定代表人由董事長擔(dān)任。

一般公司董事會成員由股東（大）會議和員工（代表）會議選舉，有限責(zé)任公司董事長由公司章程規(guī)定，因此有限責(zé)任公司法定代表人（老板）需要上述兩種形式，也可以要求董事會選舉或其他方法。

2、執(zhí)行董事為法定代表人。

沒有董事會，只有一個執(zhí)行董事只能是股東數(shù)量少或規(guī)模小的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事由股東大會選舉產(chǎn)生，股東大會選舉方式必須成為法定代表人的方式。

3、主管擔(dān)任法定代表人。

根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)理由董事會聘用或辭退。因此，在這種情況下，公司的法定代表人實(shí)際上是由董事會決定的。但公司法定代表人（主管）不設(shè)董事會的，按照公司章程規(guī)定的方法造成公司規(guī)章不明確的，由股東大會決定。

二、根據(jù)上述法定代表人產(chǎn)生的不同方式，法定代表人的拆換程序也有所不同：

1、《企業(yè)法定代表人登記管理?xiàng)l例》第七條規(guī)定：“有限責(zé)任公司或者股權(quán)有限責(zé)任公司必須由股東大會或者董事會召開會議作出決議，原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，導(dǎo)致股東大會、股東大會或者股東大會不能按照法定程序舉行的，一半以上的董事應(yīng)當(dāng)推薦一名董事或者由注資較多或者持有較大股權(quán)表決權(quán)的股東或者其委托的典范集結(jié)主持會議，依法作出決定。因此，在第一個由董事長擔(dān)任法定代表人的經(jīng)濟(jì)組織中，需要召開股東大會或股東大會作出決議才能更換法定代表人。

2、在第二種情況下，如果執(zhí)行董事?lián)喂镜姆ǘù砣?，由于公司沒有設(shè)立董事會，股東大會將對法定代表人的拆遷和更換作出決議?！豆痉ā返谌艞l第二款規(guī)定：“代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者公司監(jiān)事建議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。第四十條第二款、第三款要求：“有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，由執(zhí)行董事集結(jié)主持股東大會。執(zhí)行董事不能履行或者不履行集結(jié)股東會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者沒有監(jiān)事會的公司的監(jiān)事集結(jié)主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不集結(jié)主持的，十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行集結(jié)主持。因此，執(zhí)行董事?lián)畏ǘù砣说模O(jiān)事不履行義務(wù)的，十分之一表決權(quán)的股東可以集結(jié)主持股東大會，決定拆除法定代表人。

3、在有關(guān)第三種情況下，主管作為法定代表人，實(shí)際上將法定代表人的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給股東大會，股東大會可以決定拆除法定代表人；公司不設(shè)董事會，規(guī)定公司法人拆遷流程按規(guī)定承諾辦理，公司規(guī)定不明確的，由股東大會決定拆遷。

三、 以上只是法律中規(guī)定的法定代表人更換一般程序。在現(xiàn)實(shí)生活中，經(jīng)常會遇到各種比較復(fù)雜的情況：

1、公司法人辭職或不能具體履行職責(zé)的，公司不處理公司法人的工商變更，公司法人仍承擔(dān)不確定的法律風(fēng)險。在這種情況下，公司法人的更換。

一是公司法人規(guī)定是否應(yīng)當(dāng)受理變更公司法人代表工商登記的訴訟請求。公司法人辭職或者不能履行職責(zé)的，要求終止與公司中間法定代表人的指定關(guān)系，處理法定代表人的工商變更。小邊認(rèn)為，該糾紛屬于平等主體之間的民事糾紛。

當(dāng)公司沒有辦理法定代表人工商變更的想法時，法定代表人不能協(xié)商解決法定代表人的變更問題，因?yàn)樗麄儾皇枪镜墓蓶|?！?strong>如果人民法院不接受起訴，公司法人所承擔(dān)的法律糾紛將繼續(xù)存在，沒有任何救濟(jì)辦法。因此，xx公司有利于處理具有法定代表人工商變更的訴訟請求。糾紛是平等主體之間的民事糾紛，屬于人民法院審理民事案件的范疇。”①

其次，即使將這種情況定義為平等主體之間的民事糾紛，也避免了法人變更標(biāo)準(zhǔn)和公司法中的強(qiáng)制性流程要求，以侵犯民事主體的實(shí)體權(quán)利或聲譽(yù)權(quán)利為由，向人民法院規(guī)定公司進(jìn)行法定代表人的拆遷和更換。

2、法定代表人失去了履行代表權(quán)的具體前提，但與公司部分股東溝通，拒絕辭職，損害了其他股東的利益，但侵權(quán)股東的投票數(shù)量不能達(dá)到三分之二。在這種情況下，法定代表人的變更。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有表決權(quán)的股東超過三分之二才能合理改變公司規(guī)章。這導(dǎo)致公司股東陷入這一困境，即使在公司占有一半以上的股權(quán)，也無法通過決議成功拆除公司法人。

然而，從另一個角度來看，中國《公司法》第四十三條第二款僅要求變更公司規(guī)章制度、增加或者減少注冊資本的決議，確定公司合作、分立、分離或者變更公司方式的決議，必須由代表三分之二以上表決權(quán)的股東依據(jù)。《公司法》沒有明確規(guī)定法定代表人變更事項(xiàng)的決議。而且，根據(jù)后續(xù)條款的法律原意，只有對公司經(jīng)營產(chǎn)生特別深遠(yuǎn)影響的事項(xiàng)，才需要代表三分之二以上表決權(quán)的股東依據(jù)。

公司規(guī)章作為工商行政管理局登記的關(guān)鍵法律規(guī)定，不僅是對公司管理制度的監(jiān)管，更重要的是對社會的宣傳效用。法定代表人確實(shí)屬于公司規(guī)章中規(guī)定的事項(xiàng)，但法定代表人姓名的變更反映了公司章程中描述的大量變更，方式超出了本質(zhì)。工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)行政工作目的決定是否需要修改公司規(guī)章，公司內(nèi)部控制管理中誰作為法定代表人應(yīng)由股東大會決定，只要不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)定為合理。

此外，從公司管理的效率標(biāo)準(zhǔn)來看，如果公司規(guī)章制定中描述的許多事項(xiàng)的變更和變更應(yīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東依據(jù)，則大股東的權(quán)利受小股東的限制。如果沒有特別協(xié)議，則違反了《公司法》確立的大部分資產(chǎn)決策原則。因此，小編認(rèn)為，變更法定代表人的事項(xiàng)不是變更公司規(guī)章的依據(jù)，也不需要代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決依據(jù)。當(dāng)股東表決權(quán)超過一半時，他們可以根據(jù)股東會議作出有效的決定來改變法定代表人，以勸阻原公司法人侵犯股東利益。

對于下一步如何修改公司規(guī)章，根據(jù)不同的變化，改變公司規(guī)章中公司法人的記錄，解決方案也有很多不同。由于公司法人在公司內(nèi)部已經(jīng)變更，原公司法人不能具體行使職權(quán)，但《公司法》第十三條第二款規(guī)定，公司法定代表人的變更應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。因此，在這種情況下，原公司法人仍具有法人資格。原公司法人不執(zhí)行股東大會決議的，仍對公司或者其他股東的利益造成損害的，其他股東可以作為載體承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?strong>工商登記的法定代表人具有公示效力。公司以外第三人因公司代表權(quán)引起的外部異議，以工商登記為準(zhǔn)。但對公司與股東之間法定代表人任免引起的結(jié)構(gòu)性異議，以高效股東任免決定為準(zhǔn)，對公司內(nèi)法定代表人的變更產(chǎn)生法律效力”。 ②原公司法人違法行使權(quán)利的侵權(quán)與現(xiàn)行公司法人無法避免這種情況之間的矛盾，必然導(dǎo)致公司法人在公司規(guī)章中記述事項(xiàng)變更的緊迫性。此時，它不僅與公司股東有關(guān)，而且與公司法人的個人權(quán)益有很大的利益關(guān)系。因此，公司股東相互討論，決定改變公司規(guī)章制度是合乎邏輯的。

注：

①最高人民法院《王惠廷請求變更公司備案糾紛再審民事裁定書》

②最高人民法院(2014)民四終字第20號裁決書