一些關(guān)于營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更的問(wèn)題？

總體變更是新成立的股權(quán)公司嗎？

根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第34條：

公司變動(dòng)

類別的，應(yīng)當(dāng)按照公司類別的開設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，在規(guī)定期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并提交相關(guān)文件。因此，整體變更顯然是一種改變公司類別的民事法律行為，而非新成立的股權(quán)公司。

但在實(shí)踐中，整體變更中的被告(公司、工商局、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等相關(guān)方)似乎更注重將其作為新的股權(quán)公司進(jìn)行處理。這種情況主要體現(xiàn)在：

各方將整體變更理解給新成立的股權(quán)公司。工商行政管理局不區(qū)分有限公司和股權(quán)公司的資本是否發(fā)生了變化，視為新設(shè)置的解決方案，都需要企業(yè)提交驗(yàn)資報(bào)告。公司將整體變更解讀為有限公司股東以凈資產(chǎn)投資成立新的股權(quán)公司。在變更公司類型的過(guò)程中，有時(shí)資產(chǎn)沒有變化。根據(jù)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》，無(wú)需提供驗(yàn)資報(bào)告；如果資產(chǎn)在變更公司類型的過(guò)程中發(fā)生變化，公司應(yīng)向工商局提交會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的變更資本驗(yàn)資報(bào)告。我遇到的具體情況是，某有限公司注冊(cè)資本6000萬(wàn)元，調(diào)整為股權(quán)公司后注冊(cè)資本仍為6000萬(wàn)元。在這種情況下，股東投資資本沒有改變，不需要按規(guī)定提供驗(yàn)資報(bào)告，但工商局仍需提供。

二是驗(yàn)資報(bào)告不規(guī)范，開設(shè)驗(yàn)資或變更驗(yàn)資混淆。目前注冊(cè)會(huì)計(jì)師的就業(yè)標(biāo)準(zhǔn)還沒有明確如何在變更公司類型和資產(chǎn)的前提下出示驗(yàn)資報(bào)告。在實(shí)踐中，會(huì)計(jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資報(bào)告也是多種多樣的，有的作為新成立的股權(quán)公司進(jìn)行驗(yàn)資，有的則改變驗(yàn)資范圍，但驗(yàn)資結(jié)果仍然被寫成新的驗(yàn)資。

因此，一般建議在工商局的具體行政行為和企業(yè)的行政申請(qǐng)中，將整體變更標(biāo)準(zhǔn)改為變更公司類別的同時(shí)，變更資產(chǎn)可能更安全，同時(shí)也要區(qū)分變更公司類別的同時(shí)是否發(fā)生了資產(chǎn)變更。如果發(fā)生變化，相應(yīng)的驗(yàn)資報(bào)告也會(huì)更加合規(guī)有效地進(jìn)行變更驗(yàn)資，這取決于統(tǒng)一的驗(yàn)資報(bào)告格式。

延伸閱讀：

企業(yè)注冊(cè)的類型

整體變更是否系有限公司股東以凈資產(chǎn)注資？

原《公司法》第九十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司調(diào)整為股權(quán)有限公司時(shí)，轉(zhuǎn)換的股權(quán)總額應(yīng)當(dāng)?shù)扔诠緝糍Y產(chǎn)；新《公司法》第九十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司調(diào)整為股權(quán)有限公司時(shí)，轉(zhuǎn)換的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)。因此，出現(xiàn)了“將有限公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為股權(quán)有限公司股本”(以下簡(jiǎn)稱“折股”)的概念。由于《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定，整體變更必然涉及折股行為。那么，在法律上，在財(cái)務(wù)上，折股到底是什么概念呢？在實(shí)踐中，一般的做法是將折股解讀為有限公司股東以凈資產(chǎn)注資方式投資于新成立的股權(quán)公司。

在財(cái)務(wù)上，我們認(rèn)為，將公司法的這一相關(guān)折股規(guī)定解決給其他使用權(quán)人利益增加資本更為合理。凈資產(chǎn)不是一個(gè)準(zhǔn)確的法律術(shù)語(yǔ)，而是一個(gè)會(huì)計(jì)術(shù)語(yǔ)，意思是財(cái)產(chǎn)減去債務(wù)后的余額。從民法財(cái)務(wù)有限責(zé)任公司的角度來(lái)看，折股實(shí)際上是指所有人將凈資產(chǎn)的按份共有權(quán)作為注資重疊為股權(quán)。如果這些所有人將凈資產(chǎn)作為注資投資新的法律主體，他們可以被視為注資凈資產(chǎn)；如果法律主體沒有改變，其資產(chǎn)所有權(quán)和價(jià)值也沒有改變。沒有新股東投資新財(cái)產(chǎn)增加新資產(chǎn)，然后解讀為注資凈資產(chǎn)牽強(qiáng)。在我們看來(lái)，解讀為“以凈資產(chǎn)扣除原實(shí)收資本后的其他資本”

所有者權(quán)益

資本轉(zhuǎn)換可能更合理，即凈資產(chǎn)扣除原實(shí)收資本后的其它資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為新增資產(chǎn)。很明顯，整體變更并沒有發(fā)生法律主體的變更，作為資本公積、留存收益轉(zhuǎn)增的財(cái)務(wù)處理更為合理。

此外，我們還注意到，如果有限公司的凈資產(chǎn)在整體變更時(shí)小于變更前的注冊(cè)資本，由于《公司法》關(guān)于股票折扣的規(guī)定，公司必須執(zhí)行資本減少程序，這必然會(huì)影響企業(yè)的運(yùn)營(yíng)。但事實(shí)上，此時(shí)公司的資產(chǎn)信用狀況并沒有改變。

產(chǎn)權(quán)

在財(cái)務(wù)處理方面，整體變更是否會(huì)導(dǎo)致資本溢價(jià)？

產(chǎn)權(quán)

在財(cái)務(wù)處理方面，整體變更是否會(huì)導(dǎo)致資本溢價(jià)？

按照現(xiàn)行公司法，當(dāng)有限公司整體變更為股權(quán)公司時(shí)，原有限公司的凈資產(chǎn)不得超過(guò)擬設(shè)立的股權(quán)公司的股本。根據(jù)基本會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定的會(huì)計(jì)處理標(biāo)準(zhǔn)，原股東應(yīng)當(dāng)將凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為股權(quán)過(guò)程中超出資本的部分作為資本溢價(jià)。因此，在今天的實(shí)踐中，將原有限公司凈資產(chǎn)超過(guò)股權(quán)公司股本的部分作為資本溢價(jià)記入資本公積解決方案。這樣的結(jié)果是原有限公司凈資產(chǎn)中的盈余公積和未分配利潤(rùn)被“固化”為資本溢價(jià)，分配或填補(bǔ)后的損失不得再次使用。

但這里其實(shí)有一個(gè)謬論:一個(gè)企業(yè)作為獨(dú)立的民事法律主體，沒有新股東進(jìn)入，也沒有老股東增加投資，只是改變了公司類型。資本溢價(jià)是多少？

我們認(rèn)為，只要將整體變更中的資產(chǎn)變更作為變更驗(yàn)資解決方案，就會(huì)解決當(dāng)前整體變更會(huì)計(jì)處理中的資本溢價(jià)問(wèn)題(即留存收益“干固”問(wèn)題)。

整體變更是否需要進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估？

延伸閱讀：股東的出資方式是什么？《登記管理?xiàng)l例》(中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理總局令第22號(hào))第十七條規(guī)定，非公司公司根據(jù)《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司調(diào)整為股權(quán)有限公司時(shí)，實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)...原非公司公司、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行驗(yàn)資。

在為擬公司注冊(cè)資本提供審計(jì)鑒定服務(wù)的過(guò)程中，我還注意到，各地工商行政管理機(jī)關(guān)需要企業(yè)在整體變更過(guò)程中向有限公司提供凈資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

我注意到，《公司法》、本標(biāo)準(zhǔn)沒有規(guī)定《公司登記管理?xiàng)l例》。由此引出的另一個(gè)問(wèn)題是：如果評(píng)估值小于帳面值，是否不能改變公司類型？如上所述，整體變化無(wú)非是改變公司類型，財(cái)產(chǎn)、債務(wù)、利潤(rùn)、現(xiàn)金流都沒有改變，評(píng)價(jià)價(jià)格本身意義不大。

整體變更時(shí)，原有限公司凈資產(chǎn)能否在財(cái)務(wù)處理上進(jìn)行評(píng)估？

常遇到企業(yè)來(lái)問(wèn)，有限公司調(diào)整為股權(quán)公司環(huán)節(jié)，會(huì)計(jì)處理能否根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行調(diào)整解決？

其實(shí)這個(gè)問(wèn)題和上面的問(wèn)題是一樣的。在法律主體和會(huì)計(jì)主體持續(xù)的情況下，根據(jù)評(píng)估結(jié)果調(diào)整賬戶是違反會(huì)計(jì)計(jì)量原則的。在變更過(guò)程中調(diào)整帳目與在有限公司狀態(tài)下調(diào)整帳目沒有什么不同。根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，企業(yè)對(duì)其會(huì)計(jì)要素進(jìn)行計(jì)量時(shí)，一般應(yīng)選擇歷史成本。一般而言，只有在會(huì)計(jì)準(zhǔn)則作出特殊規(guī)定的情況下，才能選擇重置成本、可變凈值、現(xiàn)值、公允價(jià)值進(jìn)行計(jì)量。

在稅收管理方面，整體變更是否有任何納稅義務(wù)？

最近，小編所屬單位提供審計(jì)服務(wù)的一家股權(quán)公司的稅務(wù)管理單位，要求該公司的法人股東在整個(gè)變更過(guò)程中繳納個(gè)稅。該公司由原有限公司變更，原有限公司注冊(cè)資本6,000萬(wàn)元，凈資產(chǎn)10,000萬(wàn)元，股權(quán)公司資本仍為6,000萬(wàn)元，在整個(gè)變更過(guò)程中，該公司將4,000萬(wàn)元的留存收益記入資本公積。稅務(wù)管理單位認(rèn)為，在凈資產(chǎn)折股過(guò)程中，由于有折股過(guò)程，因此，形成了個(gè)人所得，法人股東有納稅義務(wù)。

根據(jù)我們的分析，上述整體變更，注冊(cè)資本根本沒有變化。作為企業(yè)，只是公司類型的變化，法人股東沒有造成應(yīng)稅收入，個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)似乎也沒有。如果上述有限公司的凈資產(chǎn)涵蓋了資本溢價(jià)和留存收益，如果股權(quán)公司的資本超過(guò)了原有限公司，稅收問(wèn)題可能會(huì)更加復(fù)雜:是資本溢價(jià)折合成資產(chǎn)，還是留存收益折合成資產(chǎn)？

在稅收方面，將整體變更確定為資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增資本，有利于稅收管理。從公司的角度來(lái)看，上市公司和投資協(xié)議中明確表示，資產(chǎn)增加的來(lái)源是股東新投資資產(chǎn)或資本公積或留存收益的增加，這也有利于稅務(wù)申報(bào)。

外資企業(yè)整體變更在外匯管理方面是否需要辦理資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)？

在外匯管理方面，整體變更存在一些問(wèn)題。根據(jù)《國(guó)家外匯管理局關(guān)于完善的信息》

外商直接投資

關(guān)于外匯管理問(wèn)題的通知(匯發(fā)[2003]30號(hào))等有關(guān)規(guī)定，海外投資者注資產(chǎn)發(fā)生調(diào)整變化，外匯局審批其提供的材料無(wú)誤后，應(yīng)當(dāng)設(shè)立相應(yīng)的資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)審批文件。那么，當(dāng)外國(guó)投資有限公司調(diào)整為股權(quán)公司時(shí)，是否存在資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)？資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)是否需要辦理？如果有，這個(gè)資本項(xiàng)目的外匯業(yè)務(wù)又有什么特點(diǎn)呢？

在實(shí)踐中，對(duì)那個(gè)資本項(xiàng)目的外匯業(yè)務(wù)有很多異議。有時(shí)候外匯管理單位不知道怎么辦理這個(gè)外匯業(yè)務(wù)審批文件。因?yàn)橘Y本項(xiàng)目變化清單中沒有“股票折扣”、這種說(shuō)法是“整體變更”。

一般建議，如果從工商登記、會(huì)計(jì)處理、稅務(wù)處理的角度確定整體變更的處理，資本項(xiàng)目中的外匯業(yè)務(wù)審批將有證據(jù)可循。

綜上所述，我們認(rèn)為，在工商登記、會(huì)計(jì)處理、稅務(wù)處理、外匯管理等方面，整理整體變更中存在的問(wèn)題和解決方案，將整體變更的法律行為準(zhǔn)則轉(zhuǎn)化為“同時(shí)變更公司類別和資產(chǎn)”，可能更合理。變更資產(chǎn)的形式可以是資本公積或留存收益來(lái)增加資本，也可以是股東新投資的資產(chǎn)。在實(shí)踐中，公司法律關(guān)于“折股”的規(guī)定能否得到相關(guān)機(jī)構(gòu)的重視，最終也有利于資本有限公司變更公司類型的凈資產(chǎn)小于變更前。這一整理最終將提高企業(yè)變更類別的效率。

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