討論債權(quán)人利益在公司變更時(shí)的維護(hù)。

論文摘 要：

公司變動(dòng)

，包括企業(yè)合拼、企業(yè)分立和企業(yè)其他重要事項(xiàng)的變更。 企業(yè)的這些變化，有的對(duì)債權(quán)人的利益有很大的影響，有的對(duì)債權(quán)人的利益影響不大，甚至沒(méi)有影響。公司變更中權(quán)益受到深遠(yuǎn)影響的債務(wù)人，為了保護(hù)自己的合法權(quán)益，應(yīng)該有一定的手段來(lái)約束公司的變更。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)具有自主權(quán)、否決權(quán)和要求公司股東、董事給予賠償權(quán)等權(quán)利，以便公司發(fā)生變更。?

??

1 企業(yè)各種變更方式對(duì)債權(quán)人利益的影響？

1.1 企業(yè)合爭(zhēng)對(duì)合并多方債權(quán)人利益的影響？

首先，在公司合并過(guò)程中，對(duì)債務(wù)人有不良影響。按照國(guó)家公司法第175條的規(guī)定，合并前各公司的債務(wù)、債務(wù)，在公司合并后，全部屬于合并后的新公司。因此，似乎解散公司債權(quán)人的債務(wù)可以得到保障，公司的合作不會(huì)影響債權(quán)人的利益，但事實(shí)并非如此。《公司法》第175條規(guī)定，合并前，公司債務(wù)由合并后的公司承擔(dān)，屬于公司權(quán)利義務(wù)的一般承擔(dān)，屬于法定一般承擔(dān)，不得得到債權(quán)人的允許。可見(jiàn)，合并后的新公司直接承擔(dān)合并多方的債務(wù)，其債務(wù)人不能表達(dá)不同意見(jiàn)，這與債務(wù)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)定不同。一般情況下，債務(wù)人應(yīng)允許借款人遷移債務(wù)。由于債務(wù)人的資產(chǎn)狀況是債務(wù)能否順利完成的重要條件，債務(wù)人最關(guān)心的是買受人在借款人轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)是否具備債務(wù)水平。轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)，應(yīng)允許債務(wù)人核實(shí)買受人的償債能力，并決定是否同意債務(wù)轉(zhuǎn)讓。如果債務(wù)人未經(jīng)允許遷移債務(wù)，很有可能出現(xiàn)借款人和買受人惡意串通危害債權(quán)人利益的現(xiàn)象，因此債務(wù)人應(yīng)允許出讓債務(wù)。在公司合作的情況下，合作多方的債務(wù)由合并后的公司承擔(dān)，這也是一種債務(wù)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)?shù)玫絺鶛?quán)人的允許。然而，中國(guó)公司法沒(méi)有提出這一要求，這促使債務(wù)人在合作時(shí)無(wú)法監(jiān)督合作，從而無(wú)法及時(shí)維護(hù)自己的權(quán)利。?

其次，企業(yè)合并后，其資產(chǎn)、負(fù)債狀況的變化，也會(huì)對(duì)債權(quán)人的利益產(chǎn)生不利影響。企業(yè)合并后，其資產(chǎn)增加，債務(wù)增加，資產(chǎn)與債務(wù)金額對(duì)比的變化不同，對(duì)債權(quán)人利益的影響也不同。根據(jù)合并的目的，可以分為積極合并者和消沉合并者。積極合并者參與合并的目的是擴(kuò)大公司規(guī)模，開(kāi)展多元化運(yùn)營(yíng)；抑郁合并者參與合并的目的是為了降低風(fēng)險(xiǎn)，避免在無(wú)力運(yùn)營(yíng)時(shí)破產(chǎn)。對(duì)于抑郁癥合并者的債務(wù)人來(lái)說(shuō)，公司合作一般有利于其債權(quán)的完成，而這種合作一般不會(huì)損害債權(quán)人的利益；對(duì)于積極合并的債務(wù)人來(lái)說(shuō)，公司合并后通常不利于其債權(quán)的完成，這種合作會(huì)對(duì)其債權(quán)人的利益造成傷害。另一方面，從參與合并的公司資產(chǎn)與其債務(wù)的關(guān)聯(lián)來(lái)看，有兩個(gè)關(guān)鍵情況，一是公司資產(chǎn)金額小于負(fù)債金額，二是公司資產(chǎn)金額超過(guò)負(fù)債金額。 因此，公司合并有三種情況:第一種情況是合并公司的資產(chǎn)超過(guò)其負(fù)債；第二種情況是合并公司的資產(chǎn)低于其負(fù)債；第三種情況是合并各公司的資產(chǎn)，有的超過(guò)其負(fù)債，有的低于其負(fù)債。如果是第一種情況，合并后的新公司資產(chǎn)金額將超過(guò)負(fù)債金額，這種合并不會(huì)直接損害債權(quán)人的利益。如果是第二種情況，由于合并公司的資產(chǎn)金額與其負(fù)債金額之間的差額一般不完全一致，因此合并對(duì)每個(gè)債權(quán)人的危害是不同的。對(duì)于負(fù)債金額超過(guò)資產(chǎn)金額的公司債務(wù)人來(lái)說(shuō)，其權(quán)益受到很大影響。因此，在公司合作時(shí)，應(yīng)該向債務(wù)人提出自己的建議，然后維護(hù)自己的權(quán)益。如果是第三種情況，資產(chǎn)超過(guò)債務(wù)公司債權(quán)人的利益會(huì)因?yàn)楹献鞫艿胶艽笥绊憽Ｒ虼耍蓱?yīng)該要求債權(quán)人在合作過(guò)程中擁有一定的權(quán)利，以保護(hù)其權(quán)益。 ?

1.2 企業(yè)分立對(duì)多方債權(quán)人利益的影響？

企業(yè)分立有衍生分立和新設(shè)分立。原來(lái)的公司在衍生分立的情況下繼續(xù)存在，因此對(duì)于公司債務(wù)人來(lái)說(shuō)，借款人的方式仍然是原來(lái)的。可以實(shí)際上，債務(wù)人的資產(chǎn)狀況已經(jīng)發(fā)生了變化，其負(fù)債能力下降，對(duì)于這種情況，債務(wù)人可能并不了解。根據(jù)《公司法》第176條，公司應(yīng)當(dāng)在作出分立決定之日起10日內(nèi)通知債務(wù)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公示。接到通知的債務(wù)人自然會(huì)知道公司分離的事實(shí)，但是沒(méi)有接到通知的債務(wù)人很可能不知道，因?yàn)閺膶?shí)際情況來(lái)看，當(dāng)代人沒(méi)有太多時(shí)間看報(bào)紙。而且，即使他們看報(bào)紙，也可能看不到發(fā)表分離公示的報(bào)紙。因此，根據(jù)公告告知公司分立的事實(shí)，可能不會(huì)產(chǎn)生預(yù)期的效果，任何法律制度都應(yīng)考慮其預(yù)期效果，否則法律規(guī)定將失去意義。在新設(shè)立分立的情況下，原公司分離成立多家新公司，借款人從方式上來(lái)說(shuō)已經(jīng)不存在了。收到分立通知的債務(wù)人很容易明確公司分立后的債權(quán)債務(wù)人。但是，對(duì)于沒(méi)有收到通知的債務(wù)人來(lái)說(shuō)，找到分立后的公司并不容易。如果債務(wù)人不知道分立后的公司是什么，如何規(guī)定分立后的公司負(fù)責(zé)？雖然債務(wù)人最終應(yīng)該能夠找到分離后的公司，但這必然需要一定的時(shí)間。分離后，各公司的資產(chǎn)在此期間很可能會(huì)減少，從而降低其償還債務(wù)的能力。借款人是否向債權(quán)人發(fā)出分立公司的通知，不會(huì)影響其分立工作。在這種情況下，借款人為什么要一直向債權(quán)人發(fā)出通知，從而給分立制造麻煩？尤其是那些以公司分立為手段逃避債務(wù)的公司，更不會(huì)輕易向債權(quán)人發(fā)出通知。所以現(xiàn)行法律法規(guī)存在一些問(wèn)題，必須進(jìn)一步完善。? [page]

1.3 企業(yè)其他重要事項(xiàng)的變更對(duì)債權(quán)人利益的影響？

企業(yè)其他重要事項(xiàng)的變更，是指企業(yè)業(yè)務(wù)范圍、注冊(cè)資本、姓名、居住地等除合拼、分立之外的重大變更。企業(yè)其他重要事項(xiàng)的變更，涉及范圍較廣，部分對(duì)債務(wù)人影響較大，部分危害較小。有很大影響的人如

公司注冊(cè)

資產(chǎn)減少；影響較小的人，如公司名稱、居住地等。本文僅討論“注冊(cè)資本減少”這一公司變更方式，對(duì)債權(quán)人利益影響較大。?

企業(yè)資本的三大原則之一是“資產(chǎn)不變標(biāo)準(zhǔn)”，這一標(biāo)準(zhǔn)要求，“企業(yè)資本一經(jīng)確定，非法定條件，不得擅自變更。“因?yàn)闇p少注冊(cè)資本會(huì)削弱對(duì)債權(quán)人的維護(hù)，損害債權(quán)人的利益。如果公司允許公司減少注冊(cè)資本，以縮小企業(yè)規(guī)模，或者出現(xiàn)資本過(guò)剩、虧損嚴(yán)重導(dǎo)致資本金額與實(shí)際財(cái)產(chǎn)差距等情況。當(dāng)公司按規(guī)定減少注冊(cè)資本時(shí)，應(yīng)確保債權(quán)人的利益不受侵害，因此應(yīng)授予債務(wù)人一定的權(quán)力，使其能夠在一定程度上參與減少公司注冊(cè)資本的程序。《中國(guó)公司法》第178條規(guī)定，公司注冊(cè)資本減少程序與上述公司分立程序類似，即通知債權(quán)人并在報(bào)紙上公示，因此其不足與公司分立存在的問(wèn)題相同。

2 債務(wù)人在公司變更時(shí)應(yīng)享有的權(quán)利？

(1)企業(yè)變更的自主權(quán)。公司合作、分立、減少注冊(cè)資本時(shí)，《公司法》要求通知債務(wù)人，并在報(bào)紙上公示；但《公司登記管理?xiàng)l例》并不規(guī)定公司在辦理變更登記時(shí)提交已向債權(quán)人發(fā)出通知的證明文件，這將使公司即使知道債務(wù)人有什么，也不會(huì)向債務(wù)人發(fā)出通知，因此債務(wù)人無(wú)法及時(shí)了解公司變更情況。這樣就不能及時(shí)、充分地保護(hù)自己的合法權(quán)益。因此，我認(rèn)為，應(yīng)該改變相關(guān)的事情。

企業(yè)工商變更

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，借款人向債權(quán)人發(fā)出變更通知作為申請(qǐng)工商變更必須提供的材料，從而保證債務(wù)人對(duì)公司變更的自主權(quán)。因此，我認(rèn)為，應(yīng)該改變相關(guān)的事情。

企業(yè)工商變更

根據(jù)相關(guān)規(guī)定，借款人向債權(quán)人發(fā)出變更通知的證明作為申請(qǐng)工商變更必須提供的材料，從而保證債務(wù)人對(duì)公司變更的自主權(quán)。？

(2)否決公司變更的權(quán)利。也就是說(shuō)，企業(yè)在合并、分立、減少注冊(cè)資本之前，應(yīng)當(dāng)獲得債權(quán)人的書面同意，否則，企業(yè)不能改變。根據(jù)公司法改變前的規(guī)定，如果公司合作分立，債務(wù)人有權(quán)要求公司償還債務(wù)或提供相關(guān)擔(dān)保，否則公司不得合作分立。2005年修訂的公司法只要求債務(wù)人有權(quán)要求公司償還債務(wù)或提供相關(guān)擔(dān)保，并未明確債務(wù)人有權(quán)要求公司償還債務(wù)或在公司分立時(shí)提供相應(yīng)擔(dān)保，也未明確借款人未按債權(quán)人規(guī)定償還債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保時(shí)，借款人應(yīng)承擔(dān)公司無(wú)法合作、分立的代價(jià)或其他不良代價(jià)。企業(yè)法律的這種要求，提高了企業(yè)合拼、分立等變更行為的效率，但是對(duì)于債務(wù)人來(lái)說(shuō)，卻是不公平的。由于債權(quán)人在自身利益可能受到不利影響時(shí)，沒(méi)有有力的方法來(lái)避免這種不利影響，因此無(wú)法保護(hù)其合法權(quán)益不受侵犯。有些人可能認(rèn)為，如果債務(wù)人對(duì)公司變更的否決權(quán)被授予，可能會(huì)出現(xiàn)一些債務(wù)人故意不允許借款人變更，從而影響借款人權(quán)益的不當(dāng)行為。但我認(rèn)為，在借款人變更過(guò)程中，債務(wù)人最關(guān)心的是債務(wù)能否償還。雖然理論上不能排除部分債務(wù)人故意阻礙借款人公司變更的可能性，但這種情況在實(shí)踐中基本不可能發(fā)生；而且，即使有這樣的個(gè)別債務(wù)人，也不應(yīng)該因?yàn)橐恍﹤鶆?wù)人的不當(dāng)行為而在制度上損害整個(gè)債權(quán)人的合法權(quán)益。?

三是規(guī)定公司股東、董事有賠償權(quán)。公司在變更過(guò)程中涉及的債務(wù)人是公司的債務(wù)人，而不是公司股東和董事的債務(wù)人。因?yàn)楣居蟹ㄈ速Y格，應(yīng)該獨(dú)自承擔(dān)債務(wù)；而且，根據(jù)債務(wù)的相對(duì)性原則，債務(wù)人只能要求公司承擔(dān)債務(wù)。但是，如果債務(wù)人未能及時(shí)通知債務(wù)人公司變更情況，導(dǎo)致債務(wù)人未能及時(shí)主張權(quán)利，導(dǎo)致債務(wù)無(wú)法及時(shí)償還或全額償還，公司股東和董事需要對(duì)債權(quán)人的損害承擔(dān)連帶責(zé)任，因?yàn)楣镜淖兏袨閷?shí)際上是由公司股東和董事共同完成的，在公司變更過(guò)程中沒(méi)有及時(shí)通知債務(wù)人公司變更情況，結(jié)果導(dǎo)致債權(quán)人債務(wù)損失，這已構(gòu)成“債務(wù)侵權(quán)責(zé)任”。所謂債務(wù)侵權(quán)責(zé)任，是指?jìng)鶆?wù)關(guān)聯(lián)被告方以外的第三方故意執(zhí)行侵權(quán)責(zé)任，防止債務(wù)完成，使債務(wù)人受到資產(chǎn)權(quán)益的損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償?shù)确韶?zé)任。所謂債務(wù)侵權(quán)責(zé)任，是指?jìng)鶆?wù)關(guān)聯(lián)被告方以外的第三方故意執(zhí)行侵權(quán)責(zé)任，防止債務(wù)完成，使債務(wù)人受到資產(chǎn)權(quán)益的損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償?shù)确韶?zé)任。”債務(wù)侵權(quán)責(zé)任也是侵權(quán)責(zé)任。按照我人民法學(xué)界大多數(shù)人的看法，

賠償責(zé)任的構(gòu)成要件

其中有四種，即加害行為的違法性、危害事實(shí)、加害行為與損害事實(shí)的因果關(guān)系及其行為人的過(guò)失。對(duì)于公司的股東和董事來(lái)說(shuō)，他們知道不通知債權(quán)人是違法的，他們知道這會(huì)給債務(wù)人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失，但他們?nèi)匀徊煌ㄖ獋鶆?wù)人，從而侵犯?jìng)鶛?quán)人的債務(wù)。他們不通知債權(quán)人的行為與債權(quán)人的損害之間存在邏輯關(guān)系。因此，他們的行為有四個(gè)組成部分要件來(lái)承擔(dān)賠償責(zé)任，他們需要對(duì)這種損害承擔(dān)連帶責(zé)任。? [page]

一般而言，當(dāng)公司發(fā)生變更時(shí)，必然會(huì)對(duì)債權(quán)人的債務(wù)造成傷害，因此應(yīng)該給債務(wù)人一定的權(quán)力，以牽制公司的變更，從而保護(hù)債權(quán)人的利益。自然，當(dāng)指定債務(wù)人有權(quán)進(jìn)行限制，從而保護(hù)債權(quán)人的利益時(shí)，也要注意不要影響公司的正常變化。如何在兩者之間取得適當(dāng)?shù)钠胶猓椭C相處，確實(shí)是一個(gè)復(fù)雜的問(wèn)題。為了維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，本文給出了債務(wù)人應(yīng)該擁有的一些約束權(quán)。這種約束權(quán)對(duì)債務(wù)人是否全面、安全，仍然可以進(jìn)一步研究。

?

參考文獻(xiàn)?

［1］?石大俠．公司法教程［Ｍ］．北京:2002年中國(guó)政法大學(xué)出版社．?

［2］?陳小君．合同法學(xué)［Ｍ］．北京:2002年中國(guó)政法大學(xué)出版社．?

［3］?趙旭東．公司法學(xué)［Ｍ］．北京：2003年高教育出版社．

王全法